Налог на выкуп акций

Налог на выкуп акций

Принудительный выкуп акций у акционера

Вопрос: Организация выкупила у физлиц более 95% акций. С доходов физлиц организация исчислила, удержала и уплатила НДФЛ в бюджет.
После этого, на основании п. 1 ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ организация напрямую осуществила принудительный выкуп акций у физлиц, без брокеров и доверенных лиц.
Обязана ли организация исчислить, удержать и уплатить сумму НДФЛ в бюджет в отношении доходов физлиц, полученных в результате принудительного выкупа акций?
Является ли организация налоговым агентом в указанном случае?

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 23 апреля 2012 г. N 03-04-05/4-544

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу обложения налогом на доходы физических лиц доходов, полученных в результате принудительного выкупа акций, и в соответствии со ст. 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) разъясняет следующее.
Пунктом 1 ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) установлено, что лицо, ставшее владельцем более 95 процентов акций открытого общества, вправе выкупить у акционеров — владельцев акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.
Согласно п. 4 ст. 84.8 Закона N 208-ФЗ выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком.
При этом владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг.
Таким образом, принудительный выкуп ценных бумаг у налогоплательщика осуществляется по рыночным ценам, то есть на тех же условиях, что и в случае их добровольной продажи.
Соответственно, определение налоговой базы в случае принудительного выкупа ценных бумаг осуществляется в общем порядке, установленном ст. 214.1 Кодекса.
Согласно п. 1 ст. 226 Кодекса российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога на доходы физических лиц.
Исключение составляют доходы, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 214.3, 214.4, 214.5, 227, 227.1 и 228 Кодекса.
В соответствии со ст. 214.1 Кодекса налоговыми агентами признаются брокеры, доверительные управляющие, управляющие компании, осуществляющие доверительное управление имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, или иные лица, совершающие операции по договору поручения или по иному подобному договору в пользу налогоплательщика.
Поскольку принудительный выкуп акций осуществляется организацией вне рамок вышеуказанной деятельности, организация при таких обстоятельствах налоговым агентом не является.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
23.04.2012

www.banki.ru

Налоговые проблемы выкупа собственных акций

Согласно действующему российскому законодательству, а именно Федеральному закону «Об акционерных обществах», от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ (далее — Закон об АО), компании вправе осуществлять выкуп собственных акций у своих акционеров. При этом приобретение ценных бумаг осуществляется либо по инициативе самого общества, или по требованию его участников. Независимо от причины, по которой осуществляется выкуп акций, в последующем они либо перепродаются, либо принимается решение об их аннулировании, т. е. об уменьшении уставного капитала. Исходя из этого, особый интерес представляют налоговые последствия различных вариантов выкупа акций.

Для обеспечения большей наглядности, представим возможные варианты выкупа акций и возникновения при этом объекта налогообложения.

Перед тем, как рассматривать варианты приобретения организацией собственных акций, необходимо отметить, что согласно ст. 77 Закона об АО «Определение рыночной стоимости имущества», цена выкупа и реализации эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, исходя из их рыночной стоимости. В данной связи следует отметить, что для целей налогообложения рыночная стоимость ценных бумаг определяется с учетом положений п. 5, 6 ст. 280 НК РФ.

Ситуация А. Акционерное общество осуществляет выкуп акций для их последующей перепродажи.

Следует отметить, что согласно п. 1 ст. 272 НК РФ, расходы, принимаемые для целей налогообложения, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты. Отсюда следует, что расходы, связанные с выкупом акций, равные стоимости их приобретения, будут признаны в момент их реализации, т. е. получения дохода, который будет равен стоимости их продажи.

Ситуация А-1. Организация осуществляет реализацию акций по цене, превышающей стоимость их приобретения.

Согласно п. 2 ст. 280 НК РФ в данном случае возникает объект налогообложения по налогу на прибыль, так как доходы налогоплательщика, определяемые исходя из цены реализации ценных бумаг, превышают его расходы, которые соответствуют цене их приобретения (включая расходы на их покупку). Таким образом, в данном случае, у общества в сложившейся ситуации возникают обязательства перед налоговыми органами по уплате налога на прибыль, по имеющейся разнице.

Ситуация А-2. Общество реализует акции по стоимости равной стоимости их покупки.

Когда стоимость выкупа акций и их реализации идентичны у налогоплательщика в соответствии с нормами налогового законодательства (ст. 280 НК РФ), не возникает обязательств по уплате налога на прибыль, так полученный доход соответствует понесенному расходу.

Ситуация А-3. Хозяйствующий субъект реализует акции по стоимости ниже величины их приобретения.

В данном случае можно только констатировать, что организация в результате операции получает убыток, так как доход от реализации ценных бумаг меньше стоимости их выкупа, т.е. понесенного расхода. При развитии событий подобным образом, необходимо руководствоваться положениями п. 10 ст. 280 НК РФ, в соответствии с которым убытки от операций с ценными бумагами, полученные в предыдущем налоговом периоде (предыдущих налоговых периодах), могут быть отнесены на уменьшение налоговой базы.

Обратите внимание! Согласно положениям гл. 21 НК РФ «Налог на добавленную стоимость» (пп. 12 п. 2 ст. 149) не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы). Таким образом, операции по реализации ценных бумаг, а в данном случае, — выкупленных акций, освобождаются от обложения НДС.

Ситуация Б. Акционерное общество осуществляет выкуп акций для их последующего аннулирования (погашения).

В данном случае преследуется цель уменьшения ранее зарегистрированного уставного капитала, т. е. общество не реализует выкупленные акции, а проводит их аннулирование а, следовательно, не получает от этого доход. Отсюда, по мнению многих специалистов, вытекает тот факт, что независимо от того по какой цене компания приобретает собственные акции (выше, ниже или по их номинальной стоимости), для целей налогооб-ложения, а именно для целей исчисления налога на прибыль расход, соответствующий стоимости их приобретения, признан не будет. Это объясняется положениями п. 1 ст. 252 НК РФ, где констатируется то, что условием признания расходов признается их осуществление в деятельности направленной на получение дохода. А так как данного намерения якобы нет, то и расход признавать нельзя.

Отчасти позволим себе не согласиться с данной точкой зрения, так как четкие критерии экономической оправданности расходов в налоговом законодательстве не закреплены. Считаем, в данном случае необходимо заострить внимание как минимум на двух моментах — 1) оправданности величины расходов и 2) признании самих расходов как таковых. Обоснованность расходов должна подтверждаться позитивными последствиями для производственно-хозяйственной и финансовой деятельности налогоплательщика. Однако при этом он должен будет доказать, что подобная операция была необходима и оправданна. Также следует отметить, что экономическая оправданность расходов должна быть основана на их разумности. Данная норма закреплена в гражданском законодательстве. В частности, это следует из п. 3 ст. 53, п. 2 ст. 72, п. 2 ст. 76, п. 2 ст. 314 ГК РФ. Действующая нормативно-правовая база, а именно ст. 10 ГК РФ, защиту прав участников гражданского оборота ставит в прямую зависимость от разумного и добросовестного осуществления этих прав и отказывает в их защите в случае выявленного злоупотребления правом. Таким образом, расходы, связанные с выкупом акций, даже для последующей перепродажи могут быть приняты для целей налогообложения. Однако, исходя из сложившейся практики, скорее всего, данную точку зрения организации придется отстаивать в суде.

www.taxcon.ru

Инвесторы предпочитают дивиденды

Аналитики БКС опросили 40 портфельных управляющих и 20 компаний (дивидендная доходность которых выше 3% годовых). Среди опрошенных управляющих 76% предпочитают получить деньги в виде дивидендов, 11% – через обратные выкупы и 13% – через программы по выкупу акций с рынка. И 100% опрошенных компаний предпочитают дивиденды выкупам.

Большая часть денег, потраченных на проведение выкупов в 2010–2016 гг. в России (39%, см. инфографику), ушла на приобретение акций у конкретных акционеров. Классические обратные выкупы (tender offer), когда компания делает предложение всем акционерам, занимают лишь 21%, столько же приходится на программы скупки бумаг с рынка. Остальное – предложения об обязательном выкупе акций.

40% столько в среднем акций в свободном обращении у российских компаний
95% средний free-float в Великобритании и США
35% средний free-float в Китае

В 2010–2016 гг. семь крупных tender offer провели пять российских компаний (включая МТС, программа которой началась в 2016 г. и продолжилась в 2017 г.) на общую сумму $11 млрд, приводят пример аналитики. Самые крупные обратные выкупы в 2011 г. провел «Норникель» – в два приема компания скупила 17,04% акций на $8,9 млрд.

В списке не учтен обратный выкуп на $5,5 млрд, который в 2015 г. провела Polyus Gold International (головная компания «Полюса», крупнейшего российского золотодобытчика), и выкуп бумаг уже «Полюса» в 2016 г. на $3,6 млрд, большую часть которых получила Polyus Gold. Дело в том, что целью этих выкупов был уход компании с Лондонской биржи и последующее рефинансирование ранее привлеченных средств, отметил начальник аналитического управления БКС Кирилл Чуйко.

Плюсы и минусы выкупа

Классические программы обратных выкупов акций недооценены компаниями, хотя это действенный инструмент создания дополнительной стоимости, считают аналитики БКС. Среди плюсов обратных выкупов – возможность сэкономить на налоговых платежах, создать положительный образ в глазах инвесторов (если выкуп проведен правильно), немного увеличить количество акций в свободном обращении (как правило, не все 100% акционеров принимают предложение компании продать акции, а это значит, что при погашении бумаг доля free-float вырастет), подтолкнуть инвесторов к большей активности. Среди минусов выкупа акций – большее число технических сложностей, для некоторых инвесторов возможность участия в выкупе ограничена, и, если процесс организован неправильно, акции могут быть предложены к выкупу несколько раз.

Свою роль играет и негативный опыт обратных выкупов, указывают аналитики БКС. Например, для «Норникеля» в 2011 г. buy-back был инструментом в корпоративной войне с UC Rusal. А «Уралкалий» не стал гасить выкупленные бумаги. Стабильная дивидендная политика компании – это всегда более комфортно для кредиторов, чем разовые обратные выкупы, она позволяет лучше прогнозировать денежный поток компании, говорит аналитик АКРА Александр Гущин. А любой отток средств в пользу акционеров воспринимается кредиторами и рейтинговыми агентствами с настороженностью, отмечает он. Например, в 2015 г. S&P понизило рейтинг «Уралкалия» из-за опасений, что значительный выкуп приведет к росту долговой нагрузки.

Налоговый вопрос

В России дивиденды – стабильный сигнал соблюдения налогового законодательства, отмечает сотрудник компании-аудитора из большой четверки. К тому же дивиденды для российских бенефициаров выгоднее, добавляет он. Владельцы российских компаний на практике чаще выбирают выплату дивидендов, чем возможность получить доход через обратный выкуп и последующее погашение акций, говорит юрист Goltsblat BLP Анна Зверева.

Кипрские компании, вложившие в капитал российской структуры более 100 000 евро и являющиеся бенефициарными собственниками дивидендов, платят 5%-ный налог с дивидендов, а владеющая миноритарным пакетом российская компания – 13%-ный налог подоходного налога, при этом мажоритарный акционер, у которого не менее 50% владения в структуре, не платит налоги с дивидендов вовсе (ставка налога 0%). При обратных выкупах ставка налога может быть нулевой, если владение оформлено через иностранные структуры, говорит сотрудник компании-аудитора. Выбор способа получения дохода зависит от фактических обстоятельств (наличия чистой прибыли к распределению, дополнительного налогообложения при обратном выкупе и др.), перечисляет юрист.

При обратном выкупе налогом облагается разница между тем, сколько акционер получил от продажи акций, и тем, сколько заплатил за акции при их покупке, говорит старший юрист налоговой практики Sameta Дмитрий Барский. В России физические лица платят 13%, юридические – 20%. На популярность выкупов могут влиять налоговые условия (в США, например, налог на дивиденды выше), а также акционерная структура, говорит представитель «Норникеля». В России больше компаний с госучастием, для которых с точки зрения государства дивиденды являются предпочтительной формой возврата наличности акционерам, так как позволяют сохранить неизменной долю участия, добавляет он. Гущин допускает, что среди российских компаний обратные выкупы не очень популярны из-за сложности в сравнении с другими формами распределения средств в пользу акционеров.

www.vedomosti.ru

Судебная панорама

По результатам выездной налоговой проверки, обществу доначислен налог на прибыль организаций с доходов иностранных организаций за 2012 г. в размере 202,85 млн руб. и пени. Основанием для принятия решения послужил вывод налогового органа о невыполнении обществом обязанности налогового агента по удержанию у иностранных организаций и перечислению в бюджет суммы налога на доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации с доходов, распределенных в виде имущества организации в пользу иностранных компаний, зарегистрированных на Британских Виргинских островах, полученных от сделок по купле-продаже акций ОАО «Воркутауголь».

Как следует из материалов дела, общество в 2010 г. реализовало иностранным взаимозависимым компаниям акции ОАО «Воркутауголь» с рассрочкой оплаты до 2012 г., а в 2012 г. выкупило акции обратно, но по более высокой цене, применив при этом в целях налогообложения прибыли подп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ (доля недвижимого имущества в активах компании-эмитента не превышала 50% и налогом у источника такая выплата в пользу иностранных компаний не облагалась).

Суды согласились с налоговым органом, что в данном случае подлежит применению норма подп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ (доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций) и признали доначисления налога обществу правомерными с учетом доказанности факта создания взаимозависимыми лицами схемы при осуществлении сделки по купле-продаже акций ОАО «Воркутауголь», целью которой являлось получение обществом необоснованной налоговой выгоды. Верховный Суд РФ поддержал решения судов нижестоящих инстанций.

При этом судебные инстанции указали на неподтвержденность налогоплательщиком совершения двух возмездных операций (реализации в 2010 г. и последующего выкупа акций в 2012 г.) ввиду непредставления достаточных и допустимых доказательств, свидетельствующих о том, что при их совершении общество рассчитывало получить доход из встречного предоставления, а условие об отсрочке платежа по договорам купли-продажи 2010 г. обусловлено действительной экономической необходимостью.

(Определение Верховного Суда РФ от 27.02.2018 № 305-КГ17-23648 по делу № А40-10532/2017-140-122, ООО «Холдинговая горная компания»)

nalog-forum.ru

Является ли АО налоговым агентом по НДФЛ в случае выкупа собственных акций у физических лиц, если оплачиваются акции не денежными средствами, а имуществом? Возникает ли у юридического лица обязанность платить налог на прибыль при получении имущества в кач

АО в счет оплаты за акции передает акционерам имущество, которое числится на балансе. Стоимость передаваемого организации-акционеру имущества равна стоимости выкупаемых акций. В результате выкупа акций уставный капитал общества уменьшаться не будет.

Рассмотрев вопрос мы пришли к следующему выводу:

При выкупе акций акционерным обществом акционеры самостоятельно определяют налоговую базу как по НДФЛ, так и по налогу на прибыль

Обоснование вывода:

Право акционерного общества на приобретение размещенных им акции закреплено в ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ).

В силу п. 1 ст. 77 Закона N 208-ФЗ цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества должна определяться исходя из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен оценщик (п. 2 ст. 77 Закона N 208-ФЗ).

НДФЛ

При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ (п. 1 ст. 210 НК РФ).

По общему правилу российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 ст. 226 НК РФ, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 224 НК РФ (п. 1 ст. 226 НК РФ). Исключение составляют доходы, в отношении которых исчисление и уплата НДФЛ осуществляются самими налогоплательщиками.

Определение налоговой базы по НДФЛ в случае выкупа акционерным обществом ценных бумаг у акционеров осуществляется в порядке, установленном ст. 214.1 НК РФ (смотрите также письмо Минфина России от 22.10.2014 N 03-04-05/53351).

Организации, признаваемые налоговыми агентами при осуществлении операций с ценными бумагами и операций с производными финансовыми инструментами (с 2015 года — и по операциям, учитываемым на индивидуальном инвестиционном счете), а также при осуществлении выплат по ценным бумагам, перечислены в пп.пп. 1-7 п. 2 ст. 226.1 НК РФ. Поскольку в анализируемом случае выкуп акций осуществляется организацией, не перечисленной в указанных подпунктах, Ваша организация налоговым агентом не признается. Поэтому на основании ст. 228 НК РФ обязанность по исчислению и уплате НДФЛ возлагается на акционеров — физических лиц. Аналогичное мнение нашло отражение, например, в письмах Минфина России от 02.10.2015 N 03-04-06/56549, от 04.04.2014 N 03-04-07/15250 (доведено до налоговых органов письмом ФНС России от 14.04.14 N БС-4-11/7093@).

Налог на прибыль

К доходам в целях главы 25 НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы (п. 1 ст. 248 НК РФ).

В ст. 251 НК РФ закреплен закрытый перечень доходов, не учитываемых при определении налоговой базы. Доход от продажи акционером акционерному обществу эмитированных обществом акций в ст. 251 НК РФ не указан.

Таким образом, доход, полученный акционерами — юридическими лицами, в результате выкупа акционерным обществом собственных акций подлежит налогообложению на общих основаниях.

Налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется налогоплательщиками в порядке, установленном ст. 280 НК РФ. При этом выкуп акционерным обществом собственных акций не поименован в ст. 280 НК РФ в числе операций, не признаваемых реализацией или иным выбытием ценных бумаг.

В этой связи мы считаем, что акционеры — юридические лица при выкупе у них акций самостоятельно на основании положений ст. 280 НК РФ исчисляют налоговую базу для целей налогообложения прибыли.

Сказанное следует также из писем Минфина России от 11.05.2012 N 03-03-06/1/240, от 11.05.2012 N 03-04-06/0-133.

Особенности совершения операций по продаже акционерному обществу размещенных им акций ст. 280 НК РФ не установлены. Следовательно, в общеустановленном порядке организация-акционер при выкупе у нее акций акционерным обществом доход от такого выкупа определяет исходя из цены реализации, а расходы — исходя из цены приобретения акций (п.п. 2, 3 ст. 280 НК РФ, письмо Минфина России от 28.05.2015 N 03-03-06/1/30804).

Кроме того, при продаже акций обществу акционеру необходимо учитывать и иные особенности определения доходов и расходов по операциям с ценными бумагами, предусмотренные ст. 280 НК РФ.

При этом тот факт, что оплата акций будет осуществляться имуществом равной стоимости, на наш взгляд, на порядок определения акционером доходов и расходов от продажи акций не влияет.

НК РФ не содержит отдельного порядка учета имущества, полученного в качестве оплаты. Полагаем, что в целях налогообложения прибыли операции, осуществленные налогоплательщиками-акционерами в анализируемом случае следует рассматривать как две операции — по продаже акций и по приобретению имущества. В этой связи в момент получения имущества в оплату акций отдельного дохода в виде его стоимости у акционеров-организаций не возникает.

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Завьялов Кирилл

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

otchetonline.ru

admin

Обсуждение закрыто.