75 закона об акционерных обществах

Публикации

Выкуп акции по требованию акционеров при реорганизации акционерного общества

Коллектив авторов, VEGAS LEX

Право акционера в предусмотренных законом случаях требовать от акционерного общества вы­купа принадлежащих ему акций можно рассмат­ривать в качестве одной из важнейших гарантий имущественных интересов инвесторов. Обуслов­лено это тем, что данное право «работает» в том числе при соблюдении всех корпоративных про­цедур в акционерном обществе и в целом приз­вано обеспечивать не процедурную «чистоту», а позицию акционера относительно стратегическо­го курса акционерного общества и инвестицион­ной привлекательности его акций. Статьей 75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту — «Закон об АО») в качестве одного из оснований возникновения у акционеров пра­ва требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций логич­но предусмотрена реорганизация общества.

В настоящей работе освеща­ется ряд практических аспектов и проблем, с которыми сталкива­ются акционерное общество и акционеры на различных этапах процедуры выкупа акций в слу­чае его реорганизации.

Кто имеет право требовать выкупа акций?

Как известно, правом требо­вать выкупа акций наделяются акционеры — владельцы голосу­ющих акций, если они голосова­ли против принятия решения о реорганизации, либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (пункт 1 статьи 75 Закона об АО).

Применительно к реоргани­зации акционерного общества это означает, в частности, что правом требовать выкупа в рав­ной степени обладают владель­цы обыкновенных и привилеги­рованных акций общества, пос­кольку последние в силу пункта 4 статьи 31 Закона об АО участву­ют в общем собрании акционе­ров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации обще­ства. Список лиц, имеющих право требовать выкупа обществом при­надлежащих им акций, составляемый в соответствии и пунктом 2 статьи 75 Закона об АО, должен быть оформлен с учетом этого обстоятельства.

Практическое значение ука­занного списка состоит в том, что лицо, которое стало владель­цем акций после даты его состав­ления (и соответственно в список не включено), не имеет права требовать выкупа акций. Этот вывод сохраняет силу и в том случае, когда продавец акций в соответствии с указаниями ново­го владельца голосовал против принятия решения о реоргани­зации.

Наряду с «объективным» огра­ничением круга правообладате­лей можно выделить и субъек­тивную предпосылку права тре­бовать выкупа акций, а именно отказ акционера поддержать ре­шение о реорганизации общест­ва. И если с голосованием «про­тив» особых вопросов не возни­кает, то формула «не принимал участия в голосовании» предс­тавляет определенный практи­ческий интерес.

Так, в случае, если акционер зарегистрировался для участия в собрании, но не сдал бюллетень для голосования или не проста­вил в бюллетене вариант голосо­вания по вопросу о реорганиза­ции, то он сохраняет право предъявления требования о вы­купе. Этот вывод обусловлен тем, что общее собрание акционеров проводится с целью принятия решений путем активного воле­изъявления акционеров — то есть голосования, а не пассивно­го присутствия на собрании.

Напротив, данным правом не будет обладать акционер, сдав­ший заполненный бюллетень с вариантом «воздержался» — по­добное волеизъявление является одной из предусмотренных зако­ном форм голосования, поэтому в такой ситуации нельзя счи­тать, что акционер не участвовал в голосовании[1].

В какой момент возникает право требовать выкупа акций?

В течение достаточно долгого времени судебно-арбитражная практика связывала момент воз­никновения права акционера требовать выкупа акций не с принятием общим собранием ак­ционеров одного из решений, предусмотренных в статье 75 За­кона об АО, а с исполнением та­кого решения. Однако в 2006 го­ду Президиум ВАС РФ в поста­новлении по конкретному делу указал на неправильность сло­жившегося толкования судами норм акционерного законода­тельства[2].

Действительно, в буквальном прочтении норма пункта 1 статьи 75 Закона об АО указыва­ет не на принятие решения о ре­организации, а собственно на ре­организацию. Между тем, само принятие такого решения, оче­видно демонстрирующее, что об­щество намерено провести реор­ганизацию, может отразиться на его экономическом положении, повысить или, напротив, пони­зить его инвестиционную привлекательность, повлиять на ры­ночную стоимость акций общест­ва. Не случайно пункт 3 статьи 75 Закона об АО предусматривает выкуп акций по цене не ниже ры­ночной стоимости, которая должна быть определена незави­симым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникно­вение права требования оценки и выкупа акций. Обращает на себя внимание и тот факт, что срок для предъявления требований к обществу о выкупе акций начи­нает течь с момента проведения общего собрания акционеров (аб­зац 2 пункта 3 статьи 76 Закона об АО), а не с момента исполне­ния принятого акционерами ре­шения.

Наконец, «привязка» момента возникновения права требовать выкупа акций к состоявшейся реорганизации акционерного об­щества противоречила бы фор­мальной логике. В случае завер­шения реорганизации общества в одной из форм, приводящих к прекращению деятельности ре­организуемого юридического ли­ца, акционер перестанет быть владельцем акций реорганизо­ванного общества, как не будет и самого общества, к которому та­кой акционер мог бы предъявить требование о выкупе акций.

По какой цене производится выкуп акций?

Как уже отмечалось ранее, статья 75 Закона об АО предус­матривает, что выкуп акций об­ществом осуществляется по це­не, определенной советом дирек­торов (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть установлена независимым оцен­щиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа ак­ций. Поскольку в данном случае для органа управления акцио­нерного общества предусмотре­на обязательность величины стоимости объекта оценки, ука­занной независимым оценщи­ком, при принятии решения о выкупе акций по цене, не соотве­тствующей стоимости, приве­денной в отчете независимого оценщика, такое решение совета директоров (наблюдательного совета) рассматривается как не имеющее юридической силы[3].

Схожим эффектом с точки зрения защиты прав акционеров обладает и полный отказ органов управления акционерного обще­ства от выполнения процедур, связанных с проведением оцен­ки рыночной стоимости акций. Обусловлено это тем, что зако­ном и правоприменительной практикой за акционерами не признается право на иск об обязании органов управления юри­дического лица совершить конк­ретные действия по определе­нию рыночной стоимости акций (в аспекте права на удовлетворе­ние такого иска).

Надлежащим способом защи­ты нарушенных прав акционера в рассматриваемом случае будет требование об обязании общест­ва выкупить акции, причем на определенных условиях. Соответственно, в порядке подготовки к судебному разбирательству обществу — ответчику (реже — са­мому истцу) в любом случае при­дется проводить оценку, посколь­ку в решении суда об обязании акционерного общества выку­пить акции необходимо указы­вать цену акций, подлежащих выкупу[4].

В каком порядке осуществляется выкуп акций?

Требование акционера о вы­купе принадлежащих ему акций, направляемое в общество в пись­менной форме, должно с содер­жательной стороны отвечать требованиям пункта 3 статьи 76 Закона об АО. Новеллой, введен­ной Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ, стало требование об удостоверении подписи акционера — физичес­кого лица или его представителя (нотариально или держателем реестра владельцев именных ценных бумаг общества).

Тем же законом пункт 3 статьи 76 Закона об АО дополнен еще двумя нормами. Во-первых, акционерам предоставлена воз­можность отозвать ранее нап­равленное требование о выкупе до истечения срока, установлен­ного для предъявления таких требований (в течение 45 дней с даты принятия решения о реор­ганизации акционерного обще­ства). Во-вторых, акционер, нап­равивший требование о выкупе акций, лишается права совер­шать с этими акциями какие-ли­бо операции, о чем держателем реестра (или депозитарием, если акции учитываются на счете депо), вносится соответствующая запись по лицевому счету (счету депо). Порядок действий по бло­кированию операций с акция­ми предусмотрен Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. № 07-39/пз-н «Об утверждении Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуще­ствления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционер­ным обществом по требованию акционеров».

Выкуп акций у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, должен быть завершен в течение 30 дней после истечения срока предъявления требований. Держатель реестра владельцев именных ценных бумаг общест­ва вносит в реестр записи о пере­ходе права собственности на вы­купаемые акции на основании документов, указанных в пункте 4 статьи 79 Закона об АО. При этом договоры купли-продажи акций и передаточные распоря­жения не оформляются, а подт­верждением заключения догово­ра будут являться требование акционера о выкупе и документ, подтверждающий исполнение обществом обязанности по опла­те акций, а также отчет об итогах предъявления акционерами тре­бований о выкупе принадлежа­щих им акций — в случае, когда акции выкупаются обществом не в полном объеме.

Такая возможность обуслов­лена тем, что в силу пункта 5 статьи 76 Закона об АО общая сумма средств, направляемых акционерным обществом на вы­куп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату приня­тия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превыша­ет количество акций, которое мо­жет быть выкуплено обществом с учетом этого ограничения, ак­ции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

На практике нередко встреча­ются ситуации, когда на момент принятия решения о реоргани­зации у акционерного общества имеются «отрицательные» чис­тые активы. Не исключена и воз­можность, при которой акцио­нерное общество заранее, еще на этапе созыва соответствующего общего собрания акционеров, обоснованно рассчитывает, что на дату принятия решения акти­вы будут отрицательными. Пола­гаем, что и в этом случае общест­во обязано в полном объеме вы­полнить процедуры, связанные с выкупом акции, поскольку ника­ких исключений на этот счет за­коном не предусмотрено.

Доку­ментом, завершающим процеду­ру выкупа, в подобной ситуации будет отчет совета директоров об итогах предъявления акционе­ром или акционерами требова­ний о выкупе принадлежащих им акций. В нем, по мнению ав­тора, должно быть указание на то, что общество не вправе про­изводить выкуп акций в связи с тем, что его чистые активы на дату принятия решения о реор­ганизации составили отрица­тельную величину.

Еще одной новеллой Закона об АО в редакции Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ стало исключение из пункта 6 статьи 76 требования о погаше­нии акций, выкупленных в слу­чае реорганизации акционерного общества. Фактически на эти ак­ции распространен общий поря­док реализации акций, поступив­ших в распоряжение общества.

Завершая краткий обзор практических аспектов выкупа акций при реорганизации акци­онерных обществ, нельзя не от­метить ключевую, на наш взгляд, проблему, пока не нашедшую ре­шения в законодательстве и пра­воприменительной практике.

Речь идет об отсутствии спо­собов защиты интересов акцио­неров общества, которое не вы­полнило обязанности по выкупу акций и прекратило свою дея­тельность в результате реоргани­зации. Как уже отмечалось ра­нее, в такой ситуации акционер более не является владельцем ак­ций реорганизованного общест­ва, и отсутствует само общество — обязанный субъект, к которому такой акционер мог бы предъя­вить требование о выкупе акций. Возможно, данная проблема бу­дет учтена при разработке про­екта Федерального закона «О реорганизации коммерческих ор­ганизаций», хотя известная нам опубликованная редакция про­екта никаких указаний на этот счет не содержит.

[1] Указанная позиция впервые была отражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 1 июня 2004 г. № 1098/04. устранившем имевшуюся в судебной практике неопределенность в вопросе о последствиях голосования на общем собрании акционеров по варианту «воздержался»: соответствующие действия квалифицированы как участие в голосовании.

[2] Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. N 16401/05 по делу №. А40-59353/04-55-584 по иску об обязании открытого акционерного общества выкупить обыкновенные акции.

[3] Пункт 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. № 92 -О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком.

[4] Пункт 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

www.vegaslex.ru

75 закона об акционерных обществах

ВЫКУП АКЦИЙ ПО ТРЕБОВАНИЮ АКЦИОНЕРОВ

В слу­ча­ях, ус­та­но­в­лен­ных за­ко­но­да­тель­ст­вом, ак­ци­о­не­ры име­ют пра­во тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций. Это, ка­за­лось бы, про­с­тое по­ло­же­ние весь­ма тру­д­но ре­а­ли­зу­ет­ся на пра­к­ти­ке. Си­ту­а­ция на­по­ми­на­ет из­ве­ст­ный анек­дот, ко­г­да кли­ент спра­ши­ва­ет ад­во­ка­та: «Ска­жи­те, я имею пра­во…». «Да», от­ве­ча­ет тот, не до­с­лу­шав. «А мо­гу ли я …». «А вот это уже про­б­ле­ма».

При­чи­на в том, что от «имею пра­во» до «мо­гу» ди­с­тан­ция ог­ром­но­го раз­ме­ра. И что­бы на этом пу­ти не спо­ткнуть­ся, ва­ж­но знать юри­ди­че­с­кие ню­ан­сы мно­го­этап­ной про­це­ду­ры вы­ку­па.

Ак­ци­о­нер­ное об­ще­ст­во — од­на из наи­бо­лее про­ч­ных форм объ­е­ди­не­ния ка­пи­та­лов.

Ак­ци­о­не­рам в от­ли­чие от уча­ст­ни­ков ООО не пре­до­с­та­в­ле­но пра­во вы­хо­да из об­ще­ст­ва. По об­ще­му пра­ви­лу ак­ци­о­нер мо­жет по­ки­нуть его толь­ко пу­тем пе­ре­ус­туп­ки при­на­д­ле­жа­щих ему цен­ных бу­маг.

Но нет пра­вил без ис­к­лю­че­ний. Фе­де­раль­ный за­кон «Об ак­ци­о­нер­ных об­ще­ст­вах» (да­лее — ФЗ «Об АО») и Фе­де­раль­ный за­кон «О за­щи­те прав и за­кон­ных ин­те­ре­сов ин­ве­сто­ров на рын­ке цен­ных бу­маг» от 12 фев­ра­ля 1999 г. (да­лее – ФЗ «О за­щи­те прав…») пре­д­у­сма­т­ри­ва­ют си­ту­а­ции, ко­г­да у ак­ци­о­не­ра воз­ни­ка­ет пра­во тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих ему ак­ций, а об­ще­ст­во обя­за­но удо­в­ле­тво­рить это тре­бо­ва­ние.

Ес­ли по­да­в­ля­ю­щее боль­шин­ст­во ак­ци­о­не­ров при­ни­ма­ет ре­ше­ние, су­ще­ст­вен­но вли­я­ю­щее на фи­нан­со­во-хо­зяй­ст­вен­ную де­я­тель­ность об­ще­ст­ва или из­ме­ня­ю­щее ба­ланс сил ме­ж­ду ак­ци­о­не­ра­ми, пре­д­у­смо­т­рен ме­ха­низм ком­пен­са­ции для «не­со­г­ла­с­но­го мень­шин­ст­ва». Оно мо­жет «по­ки­нуть» об­ще­ст­во, предъ­я­вив ему тре­бо­ва­ние о вы­ку­пе ак­ций.

Ак­ци­о­не­ры — вла­дель­цы го­ло­су­ю­щих ак­ций впра­ве тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом всех или ча­с­ти при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций при на­ли­чии оп­ре­де­лен­ных ус­ло­вий.

Ус­ло­вия воз­ни­кновения пра­ва тре­бо­вать вы­ку­па

Ус­ло­вия, при которых у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, можно раз­де­лить на две ос­нов­ные груп­пы (см. схему «Условия, при которых у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций»). Первая группа связана с принятием общим собранием акционеров особо значимых для деятельности общества решений. Вторая – с порядком участия акционера в голосовании по указанным решениям. Акционер должен голосовать против или не принимать участия в голосовании по этим вопросам.

Необходимым условием возникновения права требовать выкупа является владение акционером голосующими акциями общества на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Акционер должен владеть акциями, выкупа которых он требует.

Принятие решений общим собранием акционеров

Об­щее со­б­ра­ние ак­ци­о­не­ров дол­ж­но при­нять ре­ше­ние по лю­бо­му из сле­ду­ю­щих во­п­ро­сов.

1. Вне­се­ние из­ме­не­ний и до­по­л­не­ний в ус­тав об­ще­ст­ва или ут­вер­жде­ние ус­та­ва об­ще­ст­ва в но­вой ре­дак­ции, ог­ра­ни­чи­ва­ю­щей пра­ва ак­ци­о­не­ров (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

2. Одобрение крупной сдел­ки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

3. При­ня­тие ре­ше­ния о ре­ор­га­ни­за­ции об­ще­ст­ва пу­тем:

— пре­об­ра­зо­ва­ния в об­ще­ст­во с ог­ра­ни­чен­ной (до­по­л­ни­тель­ной) от­вет­ст­вен­но­стью или в про­из­вод­ст­вен­ный ко­о­пе­ра­тив, а так­же в не­ком­мер­че­с­кое партнерство (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).

4. При­ня­тие ре­ше­ния о раз­ме­ще­нии до­по­л­ни­тель­ных ак­ций посредством за­кры­той под­пи­с­ки (п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите прав. »).

5. Принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки (п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите прав. »).

Дан­ные нор­мы вве­де­ны Федеральным за­ко­ном «О за­щи­те прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Они действуют до внесения со­от­вет­ст­ву­ю­щих из­ме­не­ний в Фе­де­раль­ный за­кон «Об ак­ци­о­нер­ных об­ще­ст­вах». Следует полагать, что изменения в статью 75 ФЗ «Об АО», внесенные Федеральным законом «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 12.07.2001 № 120-ФЗ (далее – ФЗ «О внесении изменений…»), не являются «соответствующими» в смысле, придаваемом этому термину ФЗ «О защите …». Новый Закон ограничился внесением в статью 75 ФЗ «Об АО» редакционных изменений, не носящих существенного характера. Следовательно, право акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций при закрытой подписке сохранится и после вступления в силу изменений и дополнений в акционерный Закон, то есть после 1 января 2002 г. Оно будет основано на нормах ФЗ «О защите …». Указанное толкование ведет к увеличению гарантий прав акционеров, что является основной целью акционерного законодательства. Если акционер голосовал против размещения по закрытой подписке дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, то у него есть право выбора: воспользоваться преимущественным правом участия в подписке на дополнительные акции или предъявить требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций.

Из этой нор­мы име­ет­ся ис­к­лю­че­ние. Ес­ли раз­ме­ще­ние про­ис­хо­дит по­сред­ст­вом за­кры­той под­пи­с­ки толь­ко сре­ди ак­ци­о­не­ров, при­чем по­с­лед­ние име­ют воз­мо­ж­ность при­об­ре­сти раз­ме­ща­е­мые ак­ции и цен­ные бу­ма­ги, кон­вер­ти­ру­е­мые ак­ции про­пор­ци­о­наль­но чи­с­лу уже при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций, то пра­во тре­бо­вать вы­ку­па не на­сту­па­ет.

ФЗ «О внесении изменений…» предусмотрел новое право акционеров. «Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа)» (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО»).

В связи с введением этой нормы задают вопрос – не означает ли она отмену предусмотренного п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите…» права акционеров, голосовавших против решения о размещении посредством закрытой подписки акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции) или не принимавших участия в голосовании, требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Если таким акционерам теперь дано право первыми приобрести размещаемые путем подписки акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) пропорционально количеству имеющихся у них ценных бумаг, то зачем им право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций?

На наш взгляд, введение новых гарантий прав акционеров не означает отмену имевшихся ранее.

Согласно п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите…» «указанные в абзацах первом и втором настоящего пункта требования не распространяются на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций».

То есть должны иметься одновременно два существенных условия, необходимых для того, чтобы право акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций не возникло в случае принятия общим собранием акционеров решения, предусмотренного п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите …».

Во-первых, условия закрытой подписки должны предусматривать размещение акций (ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) только среди акционеров общества. Участие в закрытой подписке третьих лиц влечет возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Во-вторых, обязательным условием закрытой подписки должно быть предоставление акционерам общества возможности приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций. Если такая возможность не предоставляется условиями размещения, то также возникает право акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Оба указанных условия должны быть предусмотрены условиями подписки, которые отражаются в решении общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала и решении о выпуске ценных бумаг, утверждаемом советом директоров.

В случае, если условия закрытой подписки предусматривают размещение акций среди третьих лиц, или не предоставляют всем акционерам общества права участвовать в подписке пропорционально количеству имеющихся акций, то у акционеров, не согласных с таким решением, есть два способа защиты своих прав – либо требовать выкупа обществом принадлежащих им акций на основании п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите…», либо приобрести дополнительные акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) пропорционально количеству имеющихся ценных бумаг на основании п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО».

Указанные права акционеров различны по своей направленности. Для «бедных» акционеров (в основном, физических лиц), владеющих микроскопическими пакетами акций, более привлекательной возможностью является право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Его использование позволяет с выгодой расстаться с зачастую бесполезным для них имуществом – пакетом акций, не дающим реальной возможности участвовать в управлении обществом.

Что касается владельцев более значительных (пусть и не дотягивающих до контрольных) пакетов акций, то для них более привлекательна перспектива участия в закрытой подписке, чтобы не допустить «размывания» своего пакета сторонними инвесторами или крупными акционерами. Естественно, для реализации этого права необходимо наличие финансовых возможностей. Поэтому новая норма п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО» защищает главным образом интересы «богатых» миноритарных акционеров.

Если крупные акционеры завышают цену размещения дополнительных акций, тем самым делая практически невозможным реализацию прав мелких акционеров на преимущественное участие в закрытой подписке, то у последних остается иной способ защиты своих прав- требовать выкупа обществом принадлежащих им акций по рыночной цене (цене размещения акций).

Следует подробнее остановиться на решении общего собрания акционеров об одобрении крупных сделок. Этот вопрос оказался запутанным.

Крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной, по данным его бухгалтерской отчетности, на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО»). Единоличный исполнительный орган общества не может совершать такие сделки по своей инициативе. Требуется одобрение совета директоров или общего собрания акционеров.

Закон подразделяет крупные сделки по количественному критерию на два вида: сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества и сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

Сделки первого вида подлежат одобрению советом директоров общества. Решение совета директоров принимается единогласно всеми членами без учета голосов выбывших. В случае недостижения единогласия совета директоров вопрос об одобрении такой сделки может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров. Общее собрание акционеров принимает решение большинством голосов участников собрания.

Сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества подлежат одобрению только общим собранием акционеров. Такое решение общее собрание акционеров принимает большинством в три четверти голосов участников собрания.

По логике Закона право требовать выкупа возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Однако в тексте п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО» сделана неверная ссылка. В старой редакции Закона была допущена опечатка: содержалась отсылка на п. 2 ст. 89 ФЗ «Об АО», в то время как подразумевался п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО», содержащий определение крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

В новой редакции Закона опечатку поправили, дав сноску на п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО». Однако авторы поправок не обратили внимание на то, что изменилось содержание данной статьи. Она пополнилась первым пунктом, соответственно бывший второй стал пунктом третьим. Сложилась курьезная ситуация. В статье 75 ФЗ «Об АО», посвященной основаниям возникновения права требовать выкупа, имеется отсылка на п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО», в котором теперь содержится определение крупной сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, а определение крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества перешло в п. 3 ст. 79 ФЗ «Об АО».

Из логики старой и новой редакций Закона следует, что право требовать выкупа возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Из буквального прочтения ст. 75 ФЗ «Об АО» следует, что данное право возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

До внесения очередных поправок в Закон следует ожидать разъяснений судебных органов по порядку применения статей 75 и 79 ФЗ «Об АО».

Отношение акционера к решению общего собрания акционеров

Существуют условия, связанные с голосованием акционера на общем собрании акционеров.

Ак­ци­о­нер дол­жен го­ло­со­вать про­тив или не при­ни­мать уча­стия в го­ло­со­ва­нии по перечисленным выше во­п­ро­сам.

Од­на­ко не вся­кий ак­ци­о­нер, про­го­ло­со­вав­ший про­тив или не уча­ст­во­вав­ший в го­ло­со­ва­нии, по­лу­ча­ет пра­во тре­бо­вать вы­ку­па обществом принадлежащих ему акций. Он дол­жен:

— вла­деть го­ло­су­ю­щи­ми ак­ци­я­ми еще до со­б­ра­ния — на да­ту, оп­ре­де­лен­ную со­ве­том ди­ре­к­то­ров для со­ста­в­ле­ния спи­ска лиц, име­ю­щих пра­во уча­ст­во­вать в об­щем со­б­ра­нии (п. 2 ст. 75 ФЗ «Об АО»);

— вла­деть ак­ци­я­ми, ука­зан­ны­ми в тре­бо­ва­нии о вы­ку­пе. Ва­ж­но по­ве­де­ние ак­ци­о­не­ра и по­с­ле со­б­ра­ния — от­чу­ж­да­ет он цен­ные бу­ма­ги или нет. Ведь мо­ж­но тре­бо­вать вы­ку­па тех цен­ных бу­маг, ко­то­рые при­на­д­ле­жат ему на мо­мент предъ­я­в­ле­ния тре­бо­ва­ния.

Толь­ко при на­ли­чии всех на­зван­ных ус­ло­вий од­но­вре­мен­но ак­ци­о­нер впра­ве предъ­я­вить об­ще­ст­ву тре­бо­ва­ние о вы­ку­пе при­на­д­ле­жа­щих ему ак­ций.

Указанный перечень оснований для выкупа является исчерпывающим. Во всех других случаях акционеры не вправе предъявлять обществу требования о выкупе принадлежащих им акций. В связи со сказанным об основаниях предъявления требования о выкупе представляют интерес дела из практики арбитражных судов.

Особенности принятия решений общим собранием акционеров

Для перечисленных выше вопросов установлен особый порядок принятия решения по ним (см. схему «Порядок принятия решений по вопросам повестки дня общего собрания акционеров»).

Прежде всего законодатель «повысил планку» числа голосов, необходимых для принятия решения по этим вопросам. Оно принимается большинством в три четверти голосов (75 процентов) вла­дель­цев го­ло­су­ю­щих ак­ций, принявших участие в со­б­ра­нии. Следует иметь в виду, что для принятия решения по вопросам размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки уставом общества может быть установлено большее количество голосов (см. схему «Вопросы компетенции общего собрания акционеров, для принятия решения по которым допускается установление уставом общества большего числа голосов»).

Особые требования предъявляются к порядку принятия решения о реорганизации общества в форме преобразования его в некоммерческое партнерство. Такое преобразование допускается только «по единогласному решению всех акционеров» (п. 1 ст. 20 ФЗ «Об АО»).

Следующая особенность рассмотрения этих вопросов состоит в том, что большую часть из них может инициировать в повестку дня общего собрания акционеров только совет директоров общества. Вопросы о реорганизации общества и об одобрении крупной сделки общее собрание акционеров рассматривает только по предложению совета директоров, что императивно установлено акционерным законом.

Решение о размещении по закрытой подписке дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, также принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 ФЗ «Об АО»). Если устав общества не содержит специального указания на иной порядок инициирования этих вопросов, то они также рассматриваются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров.

Последняя особенность состоит в определении состава голосующих по некоторым из названных вопросов.

При при­ня­тии ре­ше­ния о ре­ор­га­ни­за­ции об­ще­ст­ва го­ло­су­ю­щи­ми яв­ля­ют­ся все раз­ме­щен­ные ак­ции об­ще­ст­ва не­за­ви­си­мо от их ка­те­го­рии и ти­па.

При вне­се­нии из­ме­не­ний и до­по­л­не­ний в ус­тав или при­ня­тии ус­та­ва об­ще­ст­ва в но­вой ре­дак­ции, со­дер­жа­щей нор­мы, ог­ра­ни­чи­ва­ю­щие пра­ва вла­дель­цев от­дель­ных ти­пов при­ви­ле­ги­ро­ван­ных ак­ций, на­ря­ду с обы­к­но­вен­ны­ми го­ло­су­ющими так­же являются при­ви­ле­ги­ро­ван­ные акции, пра­ва вла­дель­цев ко­то­рых ог­ра­ни­чи­ва­ют­ся.

«Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры — владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено настоящим Федеральным законом» (п. 2 ст. 49 ФЗ «Об АО»).

Законом предусмотрен исключительный случай, когда подсчет голосов при принятии решения общим собранием акционеров осуществляется раздельно по обыкновенным и привилегированным акциям. Это внесение изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее три четверти голосов акционеров — владельцев привилегированных акций (за исключением голосов акционеров — владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются) и три четверти голосов всех акционеров — владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров (п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО»).

Законодатель назвал некоторые дополнения и изменения в уставе общества, которые расцениваются как ограничение прав владельцев привилегированных акций определенного типа, а именно « случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам — владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций» (п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО»).

ПО­РЯ­ДОК ДЕЙ­СТ­ВИЙ И ДО­КУ­МЕН­ТАЛЬ­НОЕ ОФОРМ­ЛЕ­НИЕ ВЫ­КУ­ПА АК­ЦИЙ

Этапы выкупа акций

Про­це­ду­ра вы­ку­па ак­ций сло­ж­на и дли­тель­на. Она вклю­ча­ет сле­ду­ю­щие эта­пы (см. схему «Процедура выкупа акций по требованию акционеров»).

· При­ня­тие со­ве­том ди­ре­к­то­ров ре­ше­ния о со­зы­ве об­ще­го со­б­ра­ния акционеров с во­п­ро­сом по­ве­ст­ки дня, голосование по которому может повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

§ За­клю­че­ние до­го­во­ра с не­за­ви­си­мым оцен­щи­ком и по­лу­че­ние от­че­та об оцен­ке ры­но­ч­ной сто­и­мо­сти ак­ций для це­ли их вы­ку­па об­ще­ст­вом.

· По­лу­че­ние за­клю­че­ния го­су­дар­ст­вен­но­го фи­нан­со­во­го кон­т­роль­но­го ор­га­на о це­не вы­ку­па­е­мых ак­ций, в случае если акционером общества является государство и (или) муниципальное образование и оно владеет более 2 процентов голосующих акций общества.

§ Оп­ре­де­ле­ние со­ве­том ди­ре­к­то­ров це­ны вы­ку­па ак­ций.

§ Рас­кры­тие ин­фор­ма­ции о со­зы­ве об­ще­го со­б­ра­ния акционеров, его по­ве­ст­ке дня, це­не вы­ку­па ак­ций.

§ Ин­фор­ми­ро­ва­ние ак­ци­о­не­ров о созыве общего собрания акционеров и:

— наличия у них пра­ва тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций;

§ При­ня­тие об­щим со­б­ра­ни­ем акционеров ре­ше­ния по во­п­ро­су, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

§ Со­ста­в­ле­ние спи­ска ак­ци­о­не­ров, име­ю­щих пра­во тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций.

§ Предъ­я­в­ле­ние ак­ци­о­не­ра­ми в срок, ус­та­но­в­лен­ный За­ко­ном, пись­мен­ных тре­бо­ва­ний о вы­ку­пе обществом принадлежащих им акций.

§ Со­ста­в­ле­ние ба­лан­са об­ще­ст­ва на да­ту про­ве­де­ния об­ще­го со­б­ра­ния ак­ци­о­не­ров. Рас­чет 10 про­цен­тов стоимости чи­с­тых ак­ти­вов об­ще­ст­ва.

§ Рас­смо­т­ре­ние предъявленных тре­бо­ва­ний ак­ци­о­не­ров о вы­ку­пе при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций. Оп­ре­де­ле­ние требований, подлежащих удовлетворению, и ко­ли­че­ст­ва ак­ций, вы­ку­п­лен­ных у ка­ж­до­го ак­ци­о­не­ра, тре­бо­ва­ние которого удовлетворяется.

§ Ин­фор­ми­ро­ва­ние ак­ци­о­не­ров о ко­ли­че­ст­ве вы­ку­п­лен­ных у них ак­ций или об от­ка­зе в удо­в­ле­тво­ре­нии тре­бо­ва­ния о вы­ку­пе.

§ Вы­куп ак­ций по за­ра­нее ус­та­но­в­лен­ной це­не. Про­ве­де­ние рас­че­тов с ак­ци­о­не­ра­ми.

§ Вне­се­ние со­от­вет­ст­ву­ю­щих за­пи­сей в ре­естр и ба­ланс об­ще­ст­ва.

Если в повестку дня общего собрания акционеров включен вопрос о реорганизации общества, то названный выше порядок действий несколько модифицируется (см. схему «Особенности процедуры выкупа акций по требованию акционеров в связи с принятием решения о реорганизации общества»).

Информирование акционеров о созыве общего собрания акционеров в этом случае осуществляется не за 20, а за 30 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения — с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе (абз. 1 п. 6 ст. 76 ФЗ «Об АО»), что предполагает внесение соответствующих записей в реестр, баланс и устав общества и уведомление ФКЦБ об аннулировании выкупленных акций.

Документарное оформление выкупа

Оформ­ле­ние вы­ку­па ак­ций пред­по­ла­га­ет сле­ду­ю­щие до­ку­мен­ты:

§ Про­то­кол со­ве­та ди­ре­к­то­ров о со­зы­ве об­ще­го со­б­ра­ния акционеров с во­п­ро­сом по­ве­ст­ки дня, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

§ До­го­вор с не­за­ви­си­мым оцен­щи­ком.

§ От­чет не­за­ви­си­мо­го оцен­щи­ка о ры­но­ч­ной сто­и­мо­сти ак­ций.

§ За­клю­че­ние го­су­дар­ст­вен­но­го кон­т­роль­но­го ор­га­на о рыночной стоимости акций в слу­чае, ес­ли ак­ци­о­не­ром об­ще­ст­ва яв­ля­ет­ся го­су­дар­ст­во и (или) му­ни­ци­паль­ное об­ра­зо­ва­ние и оно владеет более 2 процентов голосующих акций общества.

§ Про­то­кол со­ве­та ди­ре­к­то­ров об оп­ре­де­ле­нии ры­но­ч­ной сто­и­мо­сти ак­ций для це­лей их вы­ку­па.

§ Со­об­ще­ние ак­ци­о­не­рам о про­ве­де­нии об­ще­го со­б­ра­ния с ин­фор­мацией о:

— на­ли­чии у них пра­ва тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций;

— по­ряд­ке осу­ще­ст­в­ле­ния вы­ку­па.

§ Тре­бо­ва­ние ак­ци­о­не­ра о вы­ку­пе об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих ему ак­ций.

§ Бюл­ле­тень для го­ло­со­ва­ния.

§ Протокол об итогах голосования на общем собрании акционеров.

§ Про­то­кол об­ще­го со­б­ра­ния акционеров, от­ра­жа­ю­щий при­ня­тие ре­ше­ний по вопросу, голосование по которому повлекло возникновение у акционеров пра­ва тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций.

§ Распоряжение регистратору о составлении списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

§ Спи­сок ак­ци­о­не­ров, име­ю­щих пра­во тре­бо­вать вы­ку­па об­ще­ст­вом при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций. Для его со­ста­в­ле­ния по­тре­бу­ют­ся:

— спи­сок лиц, име­ю­щих пра­во уча­ст­во­вать в об­щем со­б­ра­нии акционеров;

— жур­нал ре­ги­ст­ра­ции уча­ст­ни­ков общего со­б­ра­ния акционеров;

— про­то­кол об итогах голосования на общем собрании акционеров.

§ Ба­ланс об­ще­ст­ва на да­ту проведения общего собрания акционеров. Расчет чистых активов общества.

§ Про­то­кол со­ве­та ди­ре­к­то­ров о рас­смо­т­ре­нии предъявленных акционерами тре­бо­ва­ний о вы­ку­пе при­на­д­ле­жа­щих им ак­ций. При­ло­же­ние к про­то­ко­лу «Спи­сок ак­ци­о­не­ров, чьи тре­бо­ва­ния удо­в­ле­тво­ре­ны, и ко­ли­че­ст­во вы­ку­па­е­мых у ка­ж­до­го из них ак­ций».

§ Из­ве­ще­ния ак­ци­о­не­ров о ко­ли­че­ст­ве вы­ку­п­лен­ных у них ак­ций.

§ От­казы в удо­в­ле­тво­ре­нии тре­бо­ва­ний о вы­ку­пе.

§ Пла­те­ж­ные до­ку­мен­ты по рас­че­там с ак­ци­о­не­ра­ми.

§ Вы­пи­с­ка из ре­е­ст­ра о за­чи­с­ле­нии вы­ку­п­лен­ных ак­ций на ли­це­вой счет эми­тен­та, на ос­но­ва­нии ко­то­рой де­ла­ет­ся со­от­вет­ст­ву­ю­щая за­пись в ба­лан­се об­ще­ст­ва.

При принятии решения о реорганизации дополнительно потребуются следующие документы:

§ Письменное уведомление кредиторов о принятом решении о реорганизации.

§ Публикация сообщения о принятом решении о реорганизации.

§ Выписка из реестра об аннулировании выкупленных акций, на основании которой делается запись в балансе общества.

§ Уведомление регионального отделения ФКЦБ России об аннулировании выкупаемых акций.

Мно­гие из пе­ре­чи­с­лен­ных до­ку­мен­тов мо­гут иметь не­сколь­ко ва­ри­ан­тов. Это за­ви­сит от со­дер­жа­ния во­п­ро­са по­ве­ст­ки дня об­ще­го со­б­ра­ния, ко­то­рый по­влек воз­ни­к­но­ве­ние пра­ва требовать вы­ку­па, фор­мы про­ве­де­ния со­б­ра­ния, на­ли­чия сре­ди ак­ци­о­не­ров го­су­дар­ст­ва и (или) му­ни­ци­паль­но­го об­ра­зо­ва­ния.

Более подробную информацию Вы можете узнать из специального выпуска «Практикум акционирования: «Выкуп акций по требованию акционеров». Полный пакет документов необходимый для оформления сложного корпоративного действия выкупа акций по требованию акционеров. Подробный комментарий. Анализ типичных конфликтных ситуаций.

Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь» проводит тематический семинар «Общее собрание акционеров: порядок созыва и проведения. Объявление и выплата дивидендов. Годовой отчет. Распределение прибыли по итогам финансового года». В семинаре примут участие специалисты Высшего Арбитражного Суда РФ, ведущие сотрудники Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, а также эксперты в области корпоративного права. Возможна организация выездных семинаров в вашем городе.

www.kvantex.ru