Публикации
Выкуп акции по требованию акционеров при реорганизации акционерного общества
Коллектив авторов, VEGAS LEX
Право акционера в предусмотренных законом случаях требовать от акционерного общества выкупа принадлежащих ему акций можно рассматривать в качестве одной из важнейших гарантий имущественных интересов инвесторов. Обусловлено это тем, что данное право «работает» в том числе при соблюдении всех корпоративных процедур в акционерном обществе и в целом призвано обеспечивать не процедурную «чистоту», а позицию акционера относительно стратегического курса акционерного общества и инвестиционной привлекательности его акций. Статьей 75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту — «Закон об АО») в качестве одного из оснований возникновения у акционеров права требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций логично предусмотрена реорганизация общества.
В настоящей работе освещается ряд практических аспектов и проблем, с которыми сталкиваются акционерное общество и акционеры на различных этапах процедуры выкупа акций в случае его реорганизации.
Кто имеет право требовать выкупа акций?
Как известно, правом требовать выкупа акций наделяются акционеры — владельцы голосующих акций, если они голосовали против принятия решения о реорганизации, либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (пункт 1 статьи 75 Закона об АО).
Применительно к реорганизации акционерного общества это означает, в частности, что правом требовать выкупа в равной степени обладают владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, поскольку последние в силу пункта 4 статьи 31 Закона об АО участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации общества. Список лиц, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляемый в соответствии и пунктом 2 статьи 75 Закона об АО, должен быть оформлен с учетом этого обстоятельства.
Практическое значение указанного списка состоит в том, что лицо, которое стало владельцем акций после даты его составления (и соответственно в список не включено), не имеет права требовать выкупа акций. Этот вывод сохраняет силу и в том случае, когда продавец акций в соответствии с указаниями нового владельца голосовал против принятия решения о реорганизации.
Наряду с «объективным» ограничением круга правообладателей можно выделить и субъективную предпосылку права требовать выкупа акций, а именно отказ акционера поддержать решение о реорганизации общества. И если с голосованием «против» особых вопросов не возникает, то формула «не принимал участия в голосовании» представляет определенный практический интерес.
Так, в случае, если акционер зарегистрировался для участия в собрании, но не сдал бюллетень для голосования или не проставил в бюллетене вариант голосования по вопросу о реорганизации, то он сохраняет право предъявления требования о выкупе. Этот вывод обусловлен тем, что общее собрание акционеров проводится с целью принятия решений путем активного волеизъявления акционеров — то есть голосования, а не пассивного присутствия на собрании.
Напротив, данным правом не будет обладать акционер, сдавший заполненный бюллетень с вариантом «воздержался» — подобное волеизъявление является одной из предусмотренных законом форм голосования, поэтому в такой ситуации нельзя считать, что акционер не участвовал в голосовании[1].
В какой момент возникает право требовать выкупа акций?
В течение достаточно долгого времени судебно-арбитражная практика связывала момент возникновения права акционера требовать выкупа акций не с принятием общим собранием акционеров одного из решений, предусмотренных в статье 75 Закона об АО, а с исполнением такого решения. Однако в 2006 году Президиум ВАС РФ в постановлении по конкретному делу указал на неправильность сложившегося толкования судами норм акционерного законодательства[2].
Действительно, в буквальном прочтении норма пункта 1 статьи 75 Закона об АО указывает не на принятие решения о реорганизации, а собственно на реорганизацию. Между тем, само принятие такого решения, очевидно демонстрирующее, что общество намерено провести реорганизацию, может отразиться на его экономическом положении, повысить или, напротив, понизить его инвестиционную привлекательность, повлиять на рыночную стоимость акций общества. Не случайно пункт 3 статьи 75 Закона об АО предусматривает выкуп акций по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Обращает на себя внимание и тот факт, что срок для предъявления требований к обществу о выкупе акций начинает течь с момента проведения общего собрания акционеров (абзац 2 пункта 3 статьи 76 Закона об АО), а не с момента исполнения принятого акционерами решения.
Наконец, «привязка» момента возникновения права требовать выкупа акций к состоявшейся реорганизации акционерного общества противоречила бы формальной логике. В случае завершения реорганизации общества в одной из форм, приводящих к прекращению деятельности реорганизуемого юридического лица, акционер перестанет быть владельцем акций реорганизованного общества, как не будет и самого общества, к которому такой акционер мог бы предъявить требование о выкупе акций.
По какой цене производится выкуп акций?
Как уже отмечалось ранее, статья 75 Закона об АО предусматривает, что выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть установлена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Поскольку в данном случае для органа управления акционерного общества предусмотрена обязательность величины стоимости объекта оценки, указанной независимым оценщиком, при принятии решения о выкупе акций по цене, не соответствующей стоимости, приведенной в отчете независимого оценщика, такое решение совета директоров (наблюдательного совета) рассматривается как не имеющее юридической силы[3].
Схожим эффектом с точки зрения защиты прав акционеров обладает и полный отказ органов управления акционерного общества от выполнения процедур, связанных с проведением оценки рыночной стоимости акций. Обусловлено это тем, что законом и правоприменительной практикой за акционерами не признается право на иск об обязании органов управления юридического лица совершить конкретные действия по определению рыночной стоимости акций (в аспекте права на удовлетворение такого иска).
Надлежащим способом защиты нарушенных прав акционера в рассматриваемом случае будет требование об обязании общества выкупить акции, причем на определенных условиях. Соответственно, в порядке подготовки к судебному разбирательству обществу — ответчику (реже — самому истцу) в любом случае придется проводить оценку, поскольку в решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать цену акций, подлежащих выкупу[4].
В каком порядке осуществляется выкуп акций?
Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций, направляемое в общество в письменной форме, должно с содержательной стороны отвечать требованиям пункта 3 статьи 76 Закона об АО. Новеллой, введенной Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ, стало требование об удостоверении подписи акционера — физического лица или его представителя (нотариально или держателем реестра владельцев именных ценных бумаг общества).
Тем же законом пункт 3 статьи 76 Закона об АО дополнен еще двумя нормами. Во-первых, акционерам предоставлена возможность отозвать ранее направленное требование о выкупе до истечения срока, установленного для предъявления таких требований (в течение 45 дней с даты принятия решения о реорганизации акционерного общества). Во-вторых, акционер, направивший требование о выкупе акций, лишается права совершать с этими акциями какие-либо операции, о чем держателем реестра (или депозитарием, если акции учитываются на счете депо), вносится соответствующая запись по лицевому счету (счету депо). Порядок действий по блокированию операций с акциями предусмотрен Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. № 07-39/пз-н «Об утверждении Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров».
Выкуп акций у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, должен быть завершен в течение 30 дней после истечения срока предъявления требований. Держатель реестра владельцев именных ценных бумаг общества вносит в реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции на основании документов, указанных в пункте 4 статьи 79 Закона об АО. При этом договоры купли-продажи акций и передаточные распоряжения не оформляются, а подтверждением заключения договора будут являться требование акционера о выкупе и документ, подтверждающий исполнение обществом обязанности по оплате акций, а также отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций — в случае, когда акции выкупаются обществом не в полном объеме.
Такая возможность обусловлена тем, что в силу пункта 5 статьи 76 Закона об АО общая сумма средств, направляемых акционерным обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом этого ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
На практике нередко встречаются ситуации, когда на момент принятия решения о реорганизации у акционерного общества имеются «отрицательные» чистые активы. Не исключена и возможность, при которой акционерное общество заранее, еще на этапе созыва соответствующего общего собрания акционеров, обоснованно рассчитывает, что на дату принятия решения активы будут отрицательными. Полагаем, что и в этом случае общество обязано в полном объеме выполнить процедуры, связанные с выкупом акции, поскольку никаких исключений на этот счет законом не предусмотрено.
Документом, завершающим процедуру выкупа, в подобной ситуации будет отчет совета директоров об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций. В нем, по мнению автора, должно быть указание на то, что общество не вправе производить выкуп акций в связи с тем, что его чистые активы на дату принятия решения о реорганизации составили отрицательную величину.
Еще одной новеллой Закона об АО в редакции Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ стало исключение из пункта 6 статьи 76 требования о погашении акций, выкупленных в случае реорганизации акционерного общества. Фактически на эти акции распространен общий порядок реализации акций, поступивших в распоряжение общества.
Завершая краткий обзор практических аспектов выкупа акций при реорганизации акционерных обществ, нельзя не отметить ключевую, на наш взгляд, проблему, пока не нашедшую решения в законодательстве и правоприменительной практике.
Речь идет об отсутствии способов защиты интересов акционеров общества, которое не выполнило обязанности по выкупу акций и прекратило свою деятельность в результате реорганизации. Как уже отмечалось ранее, в такой ситуации акционер более не является владельцем акций реорганизованного общества, и отсутствует само общество — обязанный субъект, к которому такой акционер мог бы предъявить требование о выкупе акций. Возможно, данная проблема будет учтена при разработке проекта Федерального закона «О реорганизации коммерческих организаций», хотя известная нам опубликованная редакция проекта никаких указаний на этот счет не содержит.
[1] Указанная позиция впервые была отражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 1 июня 2004 г. № 1098/04. устранившем имевшуюся в судебной практике неопределенность в вопросе о последствиях голосования на общем собрании акционеров по варианту «воздержался»: соответствующие действия квалифицированы как участие в голосовании.
[2] Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. N 16401/05 по делу №. А40-59353/04-55-584 по иску об обязании открытого акционерного общества выкупить обыкновенные акции.
[3] Пункт 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. № 92 -О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком.
[4] Пункт 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».
www.vegaslex.ru
75 закона об акционерных обществах
ВЫКУП АКЦИЙ ПО ТРЕБОВАНИЮ АКЦИОНЕРОВ
В случаях, установленных законодательством, акционеры имеют право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Это, казалось бы, простое положение весьма трудно реализуется на практике. Ситуация напоминает известный анекдот, когда клиент спрашивает адвоката: «Скажите, я имею право…». «Да», отвечает тот, не дослушав. «А могу ли я …». «А вот это уже проблема».
Причина в том, что от «имею право» до «могу» дистанция огромного размера. И чтобы на этом пути не споткнуться, важно знать юридические нюансы многоэтапной процедуры выкупа.
Акционерное общество — одна из наиболее прочных форм объединения капиталов.
Акционерам в отличие от участников ООО не предоставлено право выхода из общества. По общему правилу акционер может покинуть его только путем переуступки принадлежащих ему ценных бумаг.
Но нет правил без исключений. Федеральный закон «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО») и Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 12 февраля 1999 г. (далее – ФЗ «О защите прав…») предусматривают ситуации, когда у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, а общество обязано удовлетворить это требование.
Если подавляющее большинство акционеров принимает решение, существенно влияющее на финансово-хозяйственную деятельность общества или изменяющее баланс сил между акционерами, предусмотрен механизм компенсации для «несогласного меньшинства». Оно может «покинуть» общество, предъявив ему требование о выкупе акций.
Акционеры — владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций при наличии определенных условий.
Условия возникновения права требовать выкупа
Условия, при которых у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, можно разделить на две основные группы (см. схему «Условия, при которых у акционера возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций»). Первая группа связана с принятием общим собранием акционеров особо значимых для деятельности общества решений. Вторая – с порядком участия акционера в голосовании по указанным решениям. Акционер должен голосовать против или не принимать участия в голосовании по этим вопросам.
Необходимым условием возникновения права требовать выкупа является владение акционером голосующими акциями общества на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Акционер должен владеть акциями, выкупа которых он требует.
Принятие решений общим собранием акционеров
Общее собрание акционеров должно принять решение по любому из следующих вопросов.
1. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, ограничивающей права акционеров (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).
2. Одобрение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).
3. Принятие решения о реорганизации общества путем:
— преобразования в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).
4. Принятие решения о размещении дополнительных акций посредством закрытой подписки (п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите прав. »).
5. Принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки (п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите прав. »).
Данные нормы введены Федеральным законом «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Они действуют до внесения соответствующих изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах». Следует полагать, что изменения в статью 75 ФЗ «Об АО», внесенные Федеральным законом «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 12.07.2001 № 120-ФЗ (далее – ФЗ «О внесении изменений…»), не являются «соответствующими» в смысле, придаваемом этому термину ФЗ «О защите …». Новый Закон ограничился внесением в статью 75 ФЗ «Об АО» редакционных изменений, не носящих существенного характера. Следовательно, право акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций при закрытой подписке сохранится и после вступления в силу изменений и дополнений в акционерный Закон, то есть после 1 января 2002 г. Оно будет основано на нормах ФЗ «О защите …». Указанное толкование ведет к увеличению гарантий прав акционеров, что является основной целью акционерного законодательства. Если акционер голосовал против размещения по закрытой подписке дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, то у него есть право выбора: воспользоваться преимущественным правом участия в подписке на дополнительные акции или предъявить требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций.
Из этой нормы имеется исключение. Если размещение происходит посредством закрытой подписки только среди акционеров, причем последние имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые акции пропорционально числу уже принадлежащих им акций, то право требовать выкупа не наступает.
ФЗ «О внесении изменений…» предусмотрел новое право акционеров. «Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа)» (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО»).
В связи с введением этой нормы задают вопрос – не означает ли она отмену предусмотренного п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите…» права акционеров, голосовавших против решения о размещении посредством закрытой подписки акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции) или не принимавших участия в голосовании, требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Если таким акционерам теперь дано право первыми приобрести размещаемые путем подписки акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) пропорционально количеству имеющихся у них ценных бумаг, то зачем им право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций?
На наш взгляд, введение новых гарантий прав акционеров не означает отмену имевшихся ранее.
Согласно п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите…» «указанные в абзацах первом и втором настоящего пункта требования не распространяются на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций».
То есть должны иметься одновременно два существенных условия, необходимых для того, чтобы право акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций не возникло в случае принятия общим собранием акционеров решения, предусмотренного п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите …».
Во-первых, условия закрытой подписки должны предусматривать размещение акций (ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) только среди акционеров общества. Участие в закрытой подписке третьих лиц влечет возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
Во-вторых, обязательным условием закрытой подписки должно быть предоставление акционерам общества возможности приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций. Если такая возможность не предоставляется условиями размещения, то также возникает право акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
Оба указанных условия должны быть предусмотрены условиями подписки, которые отражаются в решении общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала и решении о выпуске ценных бумаг, утверждаемом советом директоров.
В случае, если условия закрытой подписки предусматривают размещение акций среди третьих лиц, или не предоставляют всем акционерам общества права участвовать в подписке пропорционально количеству имеющихся акций, то у акционеров, не согласных с таким решением, есть два способа защиты своих прав – либо требовать выкупа обществом принадлежащих им акций на основании п. 4 ст. 5 ФЗ «О защите…», либо приобрести дополнительные акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) пропорционально количеству имеющихся ценных бумаг на основании п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО».
Указанные права акционеров различны по своей направленности. Для «бедных» акционеров (в основном, физических лиц), владеющих микроскопическими пакетами акций, более привлекательной возможностью является право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Его использование позволяет с выгодой расстаться с зачастую бесполезным для них имуществом – пакетом акций, не дающим реальной возможности участвовать в управлении обществом.
Что касается владельцев более значительных (пусть и не дотягивающих до контрольных) пакетов акций, то для них более привлекательна перспектива участия в закрытой подписке, чтобы не допустить «размывания» своего пакета сторонними инвесторами или крупными акционерами. Естественно, для реализации этого права необходимо наличие финансовых возможностей. Поэтому новая норма п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО» защищает главным образом интересы «богатых» миноритарных акционеров.
Если крупные акционеры завышают цену размещения дополнительных акций, тем самым делая практически невозможным реализацию прав мелких акционеров на преимущественное участие в закрытой подписке, то у последних остается иной способ защиты своих прав- требовать выкупа обществом принадлежащих им акций по рыночной цене (цене размещения акций).
Следует подробнее остановиться на решении общего собрания акционеров об одобрении крупных сделок. Этот вопрос оказался запутанным.
Крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной, по данным его бухгалтерской отчетности, на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО»). Единоличный исполнительный орган общества не может совершать такие сделки по своей инициативе. Требуется одобрение совета директоров или общего собрания акционеров.
Закон подразделяет крупные сделки по количественному критерию на два вида: сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества и сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества.
Сделки первого вида подлежат одобрению советом директоров общества. Решение совета директоров принимается единогласно всеми членами без учета голосов выбывших. В случае недостижения единогласия совета директоров вопрос об одобрении такой сделки может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров. Общее собрание акционеров принимает решение большинством голосов участников собрания.
Сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества подлежат одобрению только общим собранием акционеров. Такое решение общее собрание акционеров принимает большинством в три четверти голосов участников собрания.
По логике Закона право требовать выкупа возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Однако в тексте п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО» сделана неверная ссылка. В старой редакции Закона была допущена опечатка: содержалась отсылка на п. 2 ст. 89 ФЗ «Об АО», в то время как подразумевался п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО», содержащий определение крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества.
В новой редакции Закона опечатку поправили, дав сноску на п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО». Однако авторы поправок не обратили внимание на то, что изменилось содержание данной статьи. Она пополнилась первым пунктом, соответственно бывший второй стал пунктом третьим. Сложилась курьезная ситуация. В статье 75 ФЗ «Об АО», посвященной основаниям возникновения права требовать выкупа, имеется отсылка на п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО», в котором теперь содержится определение крупной сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, а определение крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества перешло в п. 3 ст. 79 ФЗ «Об АО».
Из логики старой и новой редакций Закона следует, что право требовать выкупа возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Из буквального прочтения ст. 75 ФЗ «Об АО» следует, что данное право возникает при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества.
До внесения очередных поправок в Закон следует ожидать разъяснений судебных органов по порядку применения статей 75 и 79 ФЗ «Об АО».
Отношение акционера к решению общего собрания акционеров
Существуют условия, связанные с голосованием акционера на общем собрании акционеров.
Акционер должен голосовать против или не принимать участия в голосовании по перечисленным выше вопросам.
Однако не всякий акционер, проголосовавший против или не участвовавший в голосовании, получает право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций. Он должен:
— владеть голосующими акциями еще до собрания — на дату, определенную советом директоров для составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании (п. 2 ст. 75 ФЗ «Об АО»);
— владеть акциями, указанными в требовании о выкупе. Важно поведение акционера и после собрания — отчуждает он ценные бумаги или нет. Ведь можно требовать выкупа тех ценных бумаг, которые принадлежат ему на момент предъявления требования.
Только при наличии всех названных условий одновременно акционер вправе предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций.
Указанный перечень оснований для выкупа является исчерпывающим. Во всех других случаях акционеры не вправе предъявлять обществу требования о выкупе принадлежащих им акций. В связи со сказанным об основаниях предъявления требования о выкупе представляют интерес дела из практики арбитражных судов.
Особенности принятия решений общим собранием акционеров
Для перечисленных выше вопросов установлен особый порядок принятия решения по ним (см. схему «Порядок принятия решений по вопросам повестки дня общего собрания акционеров»).
Прежде всего законодатель «повысил планку» числа голосов, необходимых для принятия решения по этим вопросам. Оно принимается большинством в три четверти голосов (75 процентов) владельцев голосующих акций, принявших участие в собрании. Следует иметь в виду, что для принятия решения по вопросам размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки уставом общества может быть установлено большее количество голосов (см. схему «Вопросы компетенции общего собрания акционеров, для принятия решения по которым допускается установление уставом общества большего числа голосов»).
Особые требования предъявляются к порядку принятия решения о реорганизации общества в форме преобразования его в некоммерческое партнерство. Такое преобразование допускается только «по единогласному решению всех акционеров» (п. 1 ст. 20 ФЗ «Об АО»).
Следующая особенность рассмотрения этих вопросов состоит в том, что большую часть из них может инициировать в повестку дня общего собрания акционеров только совет директоров общества. Вопросы о реорганизации общества и об одобрении крупной сделки общее собрание акционеров рассматривает только по предложению совета директоров, что императивно установлено акционерным законом.
Решение о размещении по закрытой подписке дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, также принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 ФЗ «Об АО»). Если устав общества не содержит специального указания на иной порядок инициирования этих вопросов, то они также рассматриваются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров.
Последняя особенность состоит в определении состава голосующих по некоторым из названных вопросов.
При принятии решения о реорганизации общества голосующими являются все размещенные акции общества независимо от их категории и типа.
При внесении изменений и дополнений в устав или принятии устава общества в новой редакции, содержащей нормы, ограничивающие права владельцев отдельных типов привилегированных акций, наряду с обыкновенными голосующими также являются привилегированные акции, права владельцев которых ограничиваются.
«Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса при решении которого обладают акционеры — владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено настоящим Федеральным законом» (п. 2 ст. 49 ФЗ «Об АО»).
Законом предусмотрен исключительный случай, когда подсчет голосов при принятии решения общим собранием акционеров осуществляется раздельно по обыкновенным и привилегированным акциям. Это внесение изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее три четверти голосов акционеров — владельцев привилегированных акций (за исключением голосов акционеров — владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются) и три четверти голосов всех акционеров — владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров (п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО»).
Законодатель назвал некоторые дополнения и изменения в уставе общества, которые расцениваются как ограничение прав владельцев привилегированных акций определенного типа, а именно « случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам — владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций» (п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО»).
ПОРЯДОК ДЕЙСТВИЙ И ДОКУМЕНТАЛЬНОЕ ОФОРМЛЕНИЕ ВЫКУПА АКЦИЙ
Этапы выкупа акций
Процедура выкупа акций сложна и длительна. Она включает следующие этапы (см. схему «Процедура выкупа акций по требованию акционеров»).
· Принятие советом директоров решения о созыве общего собрания акционеров с вопросом повестки дня, голосование по которому может повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
§ Заключение договора с независимым оценщиком и получение отчета об оценке рыночной стоимости акций для цели их выкупа обществом.
· Получение заключения государственного финансового контрольного органа о цене выкупаемых акций, в случае если акционером общества является государство и (или) муниципальное образование и оно владеет более 2 процентов голосующих акций общества.
§ Определение советом директоров цены выкупа акций.
§ Раскрытие информации о созыве общего собрания акционеров, его повестке дня, цене выкупа акций.
§ Информирование акционеров о созыве общего собрания акционеров и:
— наличия у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;
§ Принятие общим собранием акционеров решения по вопросу, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
§ Составление списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
§ Предъявление акционерами в срок, установленный Законом, письменных требований о выкупе обществом принадлежащих им акций.
§ Составление баланса общества на дату проведения общего собрания акционеров. Расчет 10 процентов стоимости чистых активов общества.
§ Рассмотрение предъявленных требований акционеров о выкупе принадлежащих им акций. Определение требований, подлежащих удовлетворению, и количества акций, выкупленных у каждого акционера, требование которого удовлетворяется.
§ Информирование акционеров о количестве выкупленных у них акций или об отказе в удовлетворении требования о выкупе.
§ Выкуп акций по заранее установленной цене. Проведение расчетов с акционерами.
§ Внесение соответствующих записей в реестр и баланс общества.
Если в повестку дня общего собрания акционеров включен вопрос о реорганизации общества, то названный выше порядок действий несколько модифицируется (см. схему «Особенности процедуры выкупа акций по требованию акционеров в связи с принятием решения о реорганизации общества»).
Информирование акционеров о созыве общего собрания акционеров в этом случае осуществляется не за 20, а за 30 дней до даты проведения общего собрания акционеров.
Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения — с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе (абз. 1 п. 6 ст. 76 ФЗ «Об АО»), что предполагает внесение соответствующих записей в реестр, баланс и устав общества и уведомление ФКЦБ об аннулировании выкупленных акций.
Документарное оформление выкупа
Оформление выкупа акций предполагает следующие документы:
§ Протокол совета директоров о созыве общего собрания акционеров с вопросом повестки дня, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
§ Договор с независимым оценщиком.
§ Отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций.
§ Заключение государственного контрольного органа о рыночной стоимости акций в случае, если акционером общества является государство и (или) муниципальное образование и оно владеет более 2 процентов голосующих акций общества.
§ Протокол совета директоров об определении рыночной стоимости акций для целей их выкупа.
§ Сообщение акционерам о проведении общего собрания с информацией о:
— наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;
— порядке осуществления выкупа.
§ Требование акционера о выкупе обществом принадлежащих ему акций.
§ Бюллетень для голосования.
§ Протокол об итогах голосования на общем собрании акционеров.
§ Протокол общего собрания акционеров, отражающий принятие решений по вопросу, голосование по которому повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
§ Распоряжение регистратору о составлении списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
§ Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Для его составления потребуются:
— список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров;
— журнал регистрации участников общего собрания акционеров;
— протокол об итогах голосования на общем собрании акционеров.
§ Баланс общества на дату проведения общего собрания акционеров. Расчет чистых активов общества.
§ Протокол совета директоров о рассмотрении предъявленных акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций. Приложение к протоколу «Список акционеров, чьи требования удовлетворены, и количество выкупаемых у каждого из них акций».
§ Извещения акционеров о количестве выкупленных у них акций.
§ Отказы в удовлетворении требований о выкупе.
§ Платежные документы по расчетам с акционерами.
§ Выписка из реестра о зачислении выкупленных акций на лицевой счет эмитента, на основании которой делается соответствующая запись в балансе общества.
При принятии решения о реорганизации дополнительно потребуются следующие документы:
§ Письменное уведомление кредиторов о принятом решении о реорганизации.
§ Публикация сообщения о принятом решении о реорганизации.
§ Выписка из реестра об аннулировании выкупленных акций, на основании которой делается запись в балансе общества.
§ Уведомление регионального отделения ФКЦБ России об аннулировании выкупаемых акций.
Многие из перечисленных документов могут иметь несколько вариантов. Это зависит от содержания вопроса повестки дня общего собрания, который повлек возникновение права требовать выкупа, формы проведения собрания, наличия среди акционеров государства и (или) муниципального образования.
Более подробную информацию Вы можете узнать из специального выпуска «Практикум акционирования: «Выкуп акций по требованию акционеров». Полный пакет документов необходимый для оформления сложного корпоративного действия выкупа акций по требованию акционеров. Подробный комментарий. Анализ типичных конфликтных ситуаций.
Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь» проводит тематический семинар «Общее собрание акционеров: порядок созыва и проведения. Объявление и выплата дивидендов. Годовой отчет. Распределение прибыли по итогам финансового года». В семинаре примут участие специалисты Высшего Арбитражного Суда РФ, ведущие сотрудники Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, а также эксперты в области корпоративного права. Возможна организация выездных семинаров в вашем городе.
www.kvantex.ru